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鈦媒體注：最近有關(guān)中移動(dòng)套餐流量隔月清零是否公平一案，引發(fā)各界持續(xù)關(guān)注和討論。目前，基本呈現(xiàn)兩派觀點(diǎn)，大多數(shù)人認(rèn)為 ，套餐流量隔月清零確實(shí)不合理，而來自運(yùn)營商一方的觀點(diǎn)則與之相反（詳見鈦媒體文章《中移動(dòng)員工解釋：移動(dòng)流量消費(fèi)為什么不能累計(jì)？》）。且不管哪邊更有道理，讓我們來看看來自專業(yè)律師的對此事的看法與解讀。

這兩天，長沙有位劉先生將長沙移動(dòng)告上法庭。他認(rèn)為自己購買的150M的流量套餐，若當(dāng)月沒有用完，下個(gè)月被清零太不公平，要求返還已經(jīng)購買但沒有使用的92M流量或者現(xiàn)金補(bǔ)償，同時(shí)要求賠償經(jīng)濟(jì)損失300元。碰巧移動(dòng)、電信、聯(lián)通三大運(yùn)營商的號碼我都用過，都遇到了每月流量省著用，到次月被清零的情況，我當(dāng)時(shí)也思考過這個(gè)問題。這種行為在法律上會被怎樣看待呢？

先來看兩個(gè)例子：

（1）上海出租車起步價(jià)為3公里內(nèi)14元，小明打車只用了1公里就到達(dá)目的地，能否要求司機(jī)退還剩余的9.33元？

（2）小明買了今晚8點(diǎn)的電影票，由于加班沒有去，在價(jià)格和影片一樣的情況下，能否在明晚8點(diǎn)用這張電影票看電影？這兩個(gè)答案顯然都是否定的。

運(yùn)營商包月套餐，同樣遇到了這樣的問題。以下是我的一些零散看法。

1.?包月流量的法律定位：附期限的合同所保護(hù)的客體

包月流量在法律上是用戶與運(yùn)營商簽訂合同的客體之一，即：用戶支付一定的費(fèi)用，運(yùn)營商在當(dāng)月向該用戶提供相應(yīng)的數(shù)據(jù)流量。合同的履行是要支付對價(jià)的，因此包月套餐的行為就是一個(gè)附期限的合同，是當(dāng)月有效，下個(gè)月運(yùn)營商沒有義務(wù)提供上個(gè)月的流量，它是一個(gè)新的合同（或者理解為原合同的自動(dòng)延續(xù)），用戶可以自由選擇其他套餐。

從權(quán)利與義務(wù)的角度來講，用戶在選擇一個(gè)套餐后，有義務(wù)支付相應(yīng)的費(fèi)用，有權(quán)利使用套餐中的流量。如果用戶沒有將流量使用完，屬于主動(dòng)放棄一部分權(quán)利。其實(shí)，用戶可以選擇包月流量或者用多少付多少費(fèi)的方式，但后者的費(fèi)用明顯高于前者。在博弈機(jī)制上，用戶更傾向于選擇包月套餐。這是一種自由定價(jià)的商業(yè)策略，并不是一種價(jià)格壟斷。

2. 流量超出后另收費(fèi)的問題

劉先生提出的另一觀點(diǎn)是“用不完的流量會被清零，但超出流量卻另收費(fèi)，這不公平?！睂τ诹髁堪鼉?nèi)價(jià)格便宜、超出后價(jià)格高的問題。這也屬于企業(yè)內(nèi)部價(jià)格的階梯定價(jià)策略。例如，上海市的水價(jià)、電價(jià)都采用階梯定價(jià)，即使我們使用的水沒有任何差別，但對于超出部分還是需要支付更高的價(jià)格。這樣的考慮是出于資源稀缺性，從而鼓勵(lì)節(jié)約。同樣的，一位用戶對于自己每月使用的流量應(yīng)當(dāng)很好估計(jì)，那么他可以選擇最適合自己的套餐。對于自己在套餐選擇上的失誤造成的流量用不完或者流量超出，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

3. 未明確約定，但應(yīng)當(dāng)知道

即使在書面合同中，雙方?jīng)]有明確約定次月流量清零的內(nèi)容，但是作為一名完全民事行為能力人，用戶應(yīng)當(dāng)知道所支付的包月費(fèi)用就是指當(dāng)月的套餐費(fèi)，其中的流量只能在當(dāng)用使用，而不能夠覆蓋次月。但是，如果一個(gè)3歲小孩玩iPad支付了巨額費(fèi)用，在法律上就另當(dāng)別論了。在證據(jù)確鑿的情況下，法院可以判定用戶不支付這部分費(fèi)用，因?yàn)檫@是行為能力的問題。

4. 個(gè)體利益最大，還是整體利益最大

管理學(xué)中有一個(gè)著名的觀點(diǎn)：管理，不是要讓個(gè)體發(fā)揮出最大效用，而是要讓整體發(fā)揮出最大效用。同樣，對于運(yùn)營商也遇到這樣的問題。從短期來看，對每一個(gè)用戶制訂專門的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)能夠使每個(gè)用戶的滿意。從長期來看，這種做法增加了運(yùn)營商的運(yùn)營成本，會造成了資費(fèi)的高居不下，反而損害了每個(gè)用戶的利益。在沒有更好解決機(jī)制的條件下，制定階梯式的包月套餐對于個(gè)人和整體，都是一個(gè)最優(yōu)的選擇。

5. 運(yùn)營商也需要引起重視

運(yùn)營商的地位使得它們與壟斷、霸王條款這些詞語緊緊聯(lián)系在一起。劉先生的訴訟再次將這一問題拋了出來。運(yùn)營商是否能夠有一些改進(jìn)呢？如果我連續(xù)幾個(gè)月套餐超出的話，運(yùn)營商會打電話通知我，希望我增加套餐標(biāo)準(zhǔn)。那么如果一個(gè)用戶連續(xù)幾個(gè)月的套餐都有很多剩余，是否能夠通知他降低套餐的標(biāo)準(zhǔn)？對于未使用的流量，是否能夠通過折舊的方式階梯處理，而不是一次清零。（我看到一些網(wǎng)站的積分機(jī)制是這樣做的，如果年底積分不使用，次年這部分積分會以50%的比例折算。）對于流量超出的部分，費(fèi)用是否能夠更合理？或者設(shè)定自動(dòng)流量疊加包？（目前是手動(dòng)回復(fù)的方式）

6.?回到劉先生的訴訟

雖然我國不是判例制國家，但是司法判例還是對未來的審判有一定影響。假設(shè)劉先生勝訴了，那么可能有無數(shù)遇到流量用不完的用戶將運(yùn)營商告上法庭。這不僅浪費(fèi)了原本就稀缺的訴訟資源，還會造成惡訴和濫訴。假設(shè)劉先生的訴訟請求被駁回，那么運(yùn)營商們也不可能慶幸和沾沾自喜。實(shí)際上運(yùn)營商們并不希望被牽扯到訴訟中去，這不是金錢的問題，而是與社會輿論、聲譽(yù)息息相關(guān)。據(jù)報(bào)道約80%的用戶希望劉先生勝訴，但我認(rèn)為他勝訴的可能性不大。

曾經(jīng)發(fā)生過超流量后沒有提醒，造成用戶支出高昂費(fèi)用的事件。之后許多地區(qū)的運(yùn)營商開始設(shè)置流量警戒線，一旦用戶流量快用完時(shí)，就會發(fā)短信自動(dòng)通知，盡到告知義務(wù)。從這個(gè)方面來說，我們?nèi)匀灰獮閯⑾壬@種行為叫好，訴訟賠償數(shù)額不大，但卻是醉翁之意不在酒。他提出訴訟目的并不是訴訟本身，而是向運(yùn)營商們提出了一個(gè)需要改善和解決的問題。

實(shí)際上，對于套餐太死板而造成的問題已經(jīng)引起了各方的注意，在微信微博時(shí)代，短信已經(jīng)逐漸被流量替代，那么相應(yīng)的套餐能不能也進(jìn)行一些改動(dòng)呢？好在不少地區(qū)的運(yùn)營商們也意識到了這一點(diǎn)，開始建立“搭積木”的自由套餐選擇機(jī)制，用戶可以根據(jù)每月的通話、短信、流量自由選擇套餐，這已經(jīng)是一種進(jìn)步了。

（作者：徐明　管理學(xué)博士　上海騰信律師事務(wù)所律師　Email：i@lawxu.com　本文僅代表個(gè)人觀點(diǎn)。更多科技產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)話題，請?jiān)L問：www.lawxu.com）