2014年1月6日，工業(yè)和信息化部與上海市人民政府聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于中國(guó)（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)進(jìn)一步對(duì)外開放增值電信業(yè)務(wù)的意見》（以下簡(jiǎn)稱《意見》）。在保障網(wǎng)絡(luò)信息安全的前提下，允許外資企業(yè)經(jīng)營(yíng)特定形式的部分增值電信業(yè)務(wù)。
意見提出在上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)進(jìn)一步試點(diǎn)開放的七個(gè)增值電信業(yè)務(wù)領(lǐng)域，包括兩個(gè)方面：
一是進(jìn)一步試點(diǎn)開放三項(xiàng)業(yè)務(wù)的外資股比，其中信息服務(wù)業(yè)務(wù)中的應(yīng)用商店業(yè)務(wù)、存儲(chǔ)轉(zhuǎn)發(fā)類業(yè)務(wù)等兩項(xiàng)業(yè)務(wù)外資股比不設(shè)限制；在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)中的經(jīng)營(yíng)類電子商務(wù)業(yè)務(wù)外資股比放寬到55%。二是新增試點(diǎn)開放呼叫中心業(yè)務(wù)、國(guó)內(nèi)多方通信服務(wù)業(yè)務(wù)、為上網(wǎng)用戶提供的因特網(wǎng)接入服務(wù)業(yè)務(wù)、國(guó)內(nèi)因特網(wǎng)虛擬專用網(wǎng)業(yè)務(wù)等四項(xiàng)業(yè)務(wù)，其中前三項(xiàng)業(yè)務(wù)外資股比不設(shè)限制；國(guó)內(nèi)因特網(wǎng)虛擬專用網(wǎng)業(yè)務(wù)外資股比不超過50％
在此之前，《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》第六條規(guī)定外資企業(yè)電信企業(yè)準(zhǔn)入限制：
經(jīng)營(yíng)基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)（無線尋呼業(yè)務(wù)除外）的外商投資電信企業(yè)的外方投資者在企業(yè)中的出資比例，最終不得超過４９％。 經(jīng)營(yíng)增值電信業(yè)務(wù)（包括基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)中的無線尋呼業(yè)務(wù)）的外商投資電信企業(yè)的外方投資者在企業(yè)中的出資比例，最終不得超過５０％。
中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)蓬勃發(fā)展，是外資親睞的產(chǎn)業(yè)。中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，也需要大量的外來資本的注入。但是因?yàn)橛型馍掏顿Y企業(yè)準(zhǔn)入限制，也限制了外來資本的熱情。正是在這樣的背景下，VIE模式應(yīng)運(yùn)而生。
VIE模式（Variable Interest Entities，直譯為“可變權(quán)益實(shí)體”），在國(guó)內(nèi)被稱為“協(xié)議控制”，是指境外注冊(cè)的上市實(shí)體與境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)實(shí)體相分離，境外的上市實(shí)體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務(wù)實(shí)體，業(yè)務(wù)實(shí)體就是上市實(shí)體的VIEs（可變權(quán)益實(shí)體）。VIE模式標(biāo)準(zhǔn)框架是在境外設(shè)立離岸控股公司，然后由離岸控股公司的名義在香港設(shè)立一家全資子公司，并以該全資子公司在中國(guó)境內(nèi)成立一家外商投資企業(yè)，并以該外商投資企業(yè)以協(xié)議而非通過直接投資形式間接控制內(nèi)資公司，從而達(dá)到合并內(nèi)資公司財(cái)務(wù)報(bào)表的目的。
這樣的協(xié)議安排能有效規(guī)避《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》中對(duì)外資企業(yè)電信行業(yè)準(zhǔn)入的限制。因?yàn)槊x上是內(nèi)資公司在經(jīng)營(yíng)互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)，而實(shí)際的控制人卻是外商投資企業(yè)，雙方通過協(xié)議達(dá)到控制與被控制的目的。
另外，這樣的VIE模式能有效的規(guī)避2005年10月23日，國(guó)家外匯管理局發(fā)布了《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)【2005】75號(hào)）（“75號(hào)文”）及商務(wù)部于2006年8月和2009年6月分別進(jìn)行修訂并發(fā)布的《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（“10號(hào)令”）。在過去的十來年里，中國(guó)大小眾多互聯(lián)網(wǎng)公司通過VIE協(xié)議的模式從海外融到了大量的資金，另外一些互聯(lián)網(wǎng)公司則通過VIE模式登陸海外股市。
這意味著，這樣的VIE模式即能規(guī)避《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》中對(duì)外資企業(yè)電信行業(yè)準(zhǔn)入的限制，還能登陸海外股市。多年來，VIE模式一直游離于監(jiān)管邊緣。VIE模式最初的初衷為了規(guī)避某些行業(yè)或項(xiàng)目對(duì)外商投資企業(yè)或外國(guó)投資者進(jìn)入的限制或基于某些特定要求的審查，但最終竟成為中國(guó)公司海外上市重要途徑。
去年曾有代表上書提議“將協(xié)議控制模式納入監(jiān)管部門的管理范疇”，而我曾在2013年3月5日發(fā)表《個(gè)人對(duì)委員們的VIE提案的一點(diǎn)淺見》提到“對(duì)于VIE協(xié)議模式，不能采用直接堵的方式，而是采用疏導(dǎo)方式。疏導(dǎo)意味著對(duì)于VIE協(xié)議控制本身就不要對(duì)其采取措施，而是對(duì)于VIE協(xié)議一些產(chǎn)生的因素采取一些政策予以調(diào)整”?！皞€(gè)人認(rèn)為，VIE暫時(shí)不可納入監(jiān)管，可適時(shí)放在外資允許、鼓勵(lì)投資的范圍，另外對(duì)于敏感領(lǐng)域，嘗試對(duì)企業(yè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)權(quán)和控制權(quán)均為中國(guó)自然人掌握的VIE企業(yè)開放，但若掌握VIE實(shí)際經(jīng)營(yíng)權(quán)和控制權(quán)的中國(guó)自然人移民或?qū)⑵涔蓹?quán)轉(zhuǎn)贈(zèng)非中國(guó)居民，則該公司涉及敏感領(lǐng)域的資產(chǎn)應(yīng)收歸國(guó)有。”
此次上海自貿(mào)區(qū)試點(diǎn)允許部分電信業(yè)務(wù)可以由外資企業(yè)控制，實(shí)際上對(duì)VIE協(xié)議模式采用疏導(dǎo)的方式。一旦放開外資企業(yè)電信準(zhǔn)入限制，則VIE模式作為規(guī)避某些行業(yè)或項(xiàng)目對(duì)外商投資企業(yè)或外國(guó)投資者進(jìn)入的限制作用在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)已不大，那么VIE模式對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的作用只限于規(guī)避75號(hào)文及10號(hào)令，以達(dá)到海外上市目的。實(shí)質(zhì)上，換個(gè)角度講，既然準(zhǔn)入限制已不存在，為什么互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)一定要去海外上市呢？換句話說，如果準(zhǔn)入限制不存在，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)能在A股上市嗎？
從目前來看，外商投資股份有限公司境內(nèi)上市在基礎(chǔ)法律層面不存在法律障礙。外商投資企業(yè)首先改制為外商投資股份有限公司然后在證券市場(chǎng)上市已成為外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的基本程序和模式。當(dāng)然，目前外資企業(yè)在中國(guó)A股上市的公司比較少。但至少說明，外資企業(yè)在A股是可以上市的，只是在執(zhí)行層面還有某些個(gè)問題。隨著互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的蓬勃發(fā)展，并且有足夠的需求，相信在不久的將來，A股市場(chǎng)會(huì)為這些互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)開綠燈，而不至迫使這些企業(yè)不得不飄洋過海海外上市。
上海自貿(mào)區(qū)針對(duì)外資擴(kuò)大開放電信增值企業(yè)，一方面為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)A股上市提供了便道的通道；另一方面也使得神秘VIE模式在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的作用越來越弱，直至最終退出歷史舞臺(tái)。
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