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本文節(jié)選自上海信和安律師事務(wù)所主任、創(chuàng)始合伙人余能軍律師在鈦坦白第55期在線課的分享。點(diǎn)擊鏈接，注冊(cè)成為鈦媒體Pro專業(yè)版用戶，可以免費(fèi)參與鈦坦白在線課，與鈦客直接交流，并查看豐富的專業(yè)數(shù)據(jù)和信息：http://m.chcmb.cn/pro
在創(chuàng)業(yè)階段，有一些項(xiàng)目以公司的方式存在，有一些就是一個(gè)創(chuàng)業(yè)小組沒有企業(yè)實(shí)體，但它實(shí)際上也有類股權(quán)結(jié)構(gòu)的需求。就創(chuàng)業(yè)的團(tuán)隊(duì)來(lái)說，除了《公司法》或者其他的企業(yè)法律特點(diǎn)之外，還要關(guān)注到一些非企業(yè)形態(tài)下的股權(quán)設(shè)計(jì)。
一是控制。創(chuàng)始人特別關(guān)注的就是，股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)會(huì)不會(huì)導(dǎo)致創(chuàng)始人或核心創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)有失去公司控制權(quán)的可能？ 當(dāng)然如果只有控制權(quán)的問題，那么公司以100%的創(chuàng)始人控股或說創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)控股就可以完美解決了，實(shí)際上這還會(huì)有各種因素的平衡。
二是集約。創(chuàng)業(yè)初期甚至整個(gè)創(chuàng)業(yè)過程中我們通過股權(quán)的分散或出讓去融資，吸收人才以及取得其他資源，然后將全體股東的資源集合起來(lái)為公司創(chuàng)造更大的動(dòng)力，這是創(chuàng)業(yè)企業(yè)所必需的。
三是平衡。股權(quán)的控制權(quán)和集約資源的功能在很多情況下會(huì)產(chǎn)生矛盾，所以股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的另外一個(gè)要素就是要找到兩者之間的平衡。我們看到很多大的公司的發(fā)展能夠取得如此巨大的成功，其實(shí)跟他的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)采取了合適的結(jié)構(gòu)方式，可以合理平衡股東之間的利益訴求有很大的關(guān)系。
這三個(gè)要素就是要滿足三個(gè)需求：一是創(chuàng)始股東控制公司的需求；二是集約各方面資源的需求。這個(gè)需求往往可能跟創(chuàng)始人的需求或者是部分股東的需求會(huì)發(fā)生一些摩擦和矛盾；三是平衡的需求。要平衡公司和股東之間、大股東和小股東之間、管理團(tuán)隊(duì)和股東之間的利益，同時(shí)也要平衡戰(zhàn)略投資者之間的利益平衡。
什么樣的公司結(jié)構(gòu)最優(yōu)？這個(gè)是沒有一定答案的。每個(gè)公司創(chuàng)始人可能都有自己理想中的股權(quán)結(jié)構(gòu)，但可能由于初創(chuàng)投資、融資、引進(jìn)技術(shù)人才等原因，最后不是他想像的那樣，股權(quán)結(jié)構(gòu)是在不斷的演變、妥協(xié)、變化過程中形成的?，F(xiàn)實(shí)中的公司結(jié)構(gòu)要復(fù)雜得多，同時(shí)除了通過控制股東會(huì)的投票權(quán)控制公司之外，還有董事會(huì)的控制權(quán)以及管理層的控制問題，
有人說萬(wàn)科是被以王石為代表或后來(lái)以郁亮為代表的萬(wàn)科管理團(tuán)隊(duì)控制了整個(gè)經(jīng)營(yíng)管理，也說股東的控制權(quán)在萬(wàn)科沒有得到充分的體現(xiàn)，也就是所謂的內(nèi)部人控制。但是后來(lái)形勢(shì)逆轉(zhuǎn)，我們發(fā)現(xiàn)最終的控制權(quán)實(shí)際上還是在股東手上。
所以分析一個(gè)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，或是股東應(yīng)該采取什么樣的措施來(lái)保護(hù)自己的利益，其實(shí)都應(yīng)該具體到公司本身的發(fā)展脈絡(luò)當(dāng)中去研究，在一個(gè)立體的多維度中研究公司所處的發(fā)展階段、歷史、經(jīng)營(yíng)狀況以及股東和董事會(huì)或公司的經(jīng)營(yíng)管理。
而股東會(huì)、董事會(huì)、管理層究竟誰(shuí)擁有更大的發(fā)言權(quán)在各個(gè)公司其實(shí)是有很大差異的?，F(xiàn)實(shí)有的公司可能是大股東有最后的決定權(quán)，有些公司大股東實(shí)際上可能并不經(jīng)營(yíng)和管理任何事情，他會(huì)委派高管最終決定公司的所有事，也有一些公司董事會(huì)在其中起非常大的作用，每個(gè)公司有每個(gè)公司具體的情況。所以股權(quán)結(jié)構(gòu)也不是單一的股東層面的問題，還與董事會(huì)結(jié)構(gòu)和管理層結(jié)構(gòu)有很大關(guān)聯(lián)。
股東能夠控制公司2/3以上的表決權(quán)，就意味著他完全的控制了這個(gè)公司，也就是絕對(duì)控股比例，他可以在股東會(huì)的層面上對(duì)公司所有重大的事情做出決議。
這種情況下，股東可以對(duì)公司絕大多數(shù)的事項(xiàng)做出決定。
絕對(duì)控股：出現(xiàn)修改章程、增值減資、合并分立或者解散，以及變更公司形式這幾件事情的時(shí)候，公司比例要有2/3以上表決權(quán)的股東同意才可以。這些事對(duì)公司未來(lái)的發(fā)展都可能有非常大的作用，所以《公司法》也提出了更加嚴(yán)格的要求。
相對(duì)控股：除了以上的四類極其重大的事項(xiàng)之外，股東會(huì)對(duì)一件事情做出決議的時(shí)候，只要有1/2以上的股東同意，這個(gè)議題就能夠獲得通過；因此一個(gè)股東持股超過50%就可以認(rèn)為他基本控制了這家公司的話語(yǔ)權(quán)。
這樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)是比較合理的。一個(gè)項(xiàng)目創(chuàng)業(yè)之初業(yè)務(wù)通常來(lái)說是比較簡(jiǎn)單的，但他需要快速的推進(jìn)業(yè)務(wù)項(xiàng)目，這就需要公司能夠非常迅速的做出決策，而不是把每一種可能性都討論得特別充分。
某種意義上來(lái)說，有個(gè)強(qiáng)勢(shì)的領(lǐng)導(dǎo)對(duì)創(chuàng)業(yè)公司的發(fā)展非常重要。特別在中國(guó)目前的創(chuàng)業(yè)環(huán)境下，真正成功的創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)很強(qiáng)，他們的領(lǐng)導(dǎo)人也很強(qiáng)，無(wú)論是馬云還是劉強(qiáng)東，他們身上都表現(xiàn)出非常強(qiáng)的偏執(zhí)狂特質(zhì)。在他們不為所有人所看好，甚至自己團(tuán)隊(duì)也有置疑的時(shí)候他能夠堅(jiān)定不移的走下去，這對(duì)他們團(tuán)隊(duì)和項(xiàng)目的成功是有非常大的幫助和意義的，在這種情況下他的持股在中間就起著非常大的作用了。如果他們持股比例非常低，那很多事情就沒法推進(jìn)，整個(gè)創(chuàng)業(yè)過程可能就會(huì)被拉得無(wú)限長(zhǎng)。
對(duì)于創(chuàng)業(yè)期的公司來(lái)說，很多時(shí)候可能是要用股權(quán)去招募人才或去集資，如果股權(quán)比較分散，往往股權(quán)激勵(lì)方案通過和實(shí)施的難度都會(huì)比較大。這里面至少涉及兩個(gè)方面的爭(zhēng)論：一、股東是否都同意拿出自己的股權(quán)來(lái)為引進(jìn)人才去做股權(quán)激勵(lì)？二、新引進(jìn)的人才和股東能否得到現(xiàn)在所有股東的認(rèn)可？往往在這個(gè)時(shí)候，一些對(duì)于公司發(fā)展特別重要的人可能就需要從大股東那里去獲得他的股權(quán)份額，那么大股東手上是否掌握足夠的股權(quán)資源就很重要了。我們可以看到，很多創(chuàng)業(yè)公司一開始的人才引進(jìn)都是由核心創(chuàng)始人確定的，所以他自己必須要控制足夠大的股權(quán)比例，才能夠有騰挪的空間。
每人持股平均的話會(huì)發(fā)生什么狀況呢？以50%對(duì)50%為例，兩個(gè)股東只要意見不一致，總不能達(dá)成決議，那么可能很多重要的方案都無(wú)法決定決斷和推進(jìn)實(shí)施，對(duì)于公司的發(fā)展肯定是很不利的。
四個(gè)25%比例在表決的時(shí)候，全體股東都同意，那就是100%同意；全體股東當(dāng)中有25%的同意，75%的不同意，這也沒有問題，公司可以做出決議。但是如果全體股東當(dāng)中有50%同意，50%不同意，這個(gè)決議就不能做成，也就是有30%的機(jī)率公司無(wú)法做出決議，這對(duì)公司來(lái)說也是一個(gè)很大的問題。
股權(quán)結(jié)構(gòu)上的平均主義是非常大的一個(gè)問題，在設(shè)計(jì)上一定要有中心主義。這也是為什么證監(jiān)會(huì)在審核創(chuàng)業(yè)板公司首發(fā)上市的時(shí)候一定會(huì)問一個(gè)問題：“公司是否有實(shí)際控制人？實(shí)際控制人是誰(shuí)？”這對(duì)于中小規(guī)模的公司來(lái)說非常重要，沒有實(shí)際控制人的企業(yè)會(huì)讓人懷疑其經(jīng)營(yíng)的穩(wěn)定性；而打算上市的企業(yè)在報(bào)告期內(nèi)也不能有實(shí)際控制人變更的情況。
我們說控制絕大部分股權(quán)對(duì)于維持創(chuàng)始人和創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)對(duì)公司的控制極其重要，但公司發(fā)展需要不斷融資，融資必然稀釋創(chuàng)始人股權(quán)，這種情況下如何維持創(chuàng)始人的控制權(quán)呢？
京東股權(quán)結(jié)構(gòu)
阿里巴巴股權(quán)結(jié)構(gòu)
比如阿里巴巴和京東，兩家公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)都與創(chuàng)業(yè)的時(shí)候發(fā)生了很大的變化。以京東的股權(quán)結(jié)構(gòu)為例，目前劉強(qiáng)東的實(shí)際占比是20%多，這不是最新的狀況，實(shí)際上據(jù)目前有關(guān)的資料顯示，他最新的股權(quán)結(jié)構(gòu)可能已經(jīng)只有百分之十六點(diǎn)幾。而馬云就更慘一些，在阿里巴巴的股權(quán)結(jié)構(gòu)當(dāng)中，最大的兩家軟銀和雅虎占到了51%以上。
現(xiàn)在阿里和京東的股權(quán)結(jié)構(gòu)當(dāng)中，核心創(chuàng)始人或者是創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)所占的股權(quán)比例已經(jīng)非常小了，這種情況下是否會(huì)影響到公司的經(jīng)營(yíng)決策呢？
京東：通過在境外發(fā)行不同種類的股票。他發(fā)行的AB股，其中一種股票擁有1：10以上的投票權(quán)，就是說劉強(qiáng)東本身只有百份之十幾的股權(quán)比例，但他每一股相當(dāng)于人家10股以上的投票權(quán)，這樣他就牢牢控制了公司80%多的投票權(quán)，所以公司的整個(gè)經(jīng)營(yíng)管理權(quán)仍然掌握在他手中。
阿里：合伙人制度。馬云最初打算在香港聯(lián)交所上市的時(shí)候討論這個(gè)問題，但香港的公司法當(dāng)中認(rèn)為，股份公司同股同權(quán)不允許存在所謂的優(yōu)先股或AB股，不允許不同種類的股票的存在。所以馬云他們通過合伙人的方式來(lái)控制公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理。這個(gè)合伙人制度實(shí)際相對(duì)來(lái)說要復(fù)雜得多。
但他們的方法其實(shí)可能已經(jīng)有一些不適合我們了，因?yàn)闊o(wú)論是阿里巴巴也好還是京東他們都已經(jīng)不是內(nèi)資公司了，實(shí)際上都是典型的外資公司。
有些企業(yè)可能已經(jīng)搭建了所謂境外上市的架構(gòu)，但是實(shí)際目前的經(jīng)營(yíng)管理或制度設(shè)計(jì)還要根據(jù)國(guó)內(nèi)《公司法》來(lái)進(jìn)行。所以對(duì)于內(nèi)資公司在融資過程當(dāng)中，不可避免的就會(huì)遇到股權(quán)稀釋。如何維持創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)更大比例的投票權(quán)和對(duì)公司的控制權(quán)呢？
第一、有限公司的委托投票制度。實(shí)際上京東上市以前就是委托投票制度的方式，也就是很多投資人或者其他的一些小股東把自己手上的投票權(quán)全委托給了劉強(qiáng)東，劉強(qiáng)東以及他的創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)成為了這個(gè)公司擁有投票權(quán)最多的人。
第二、一致行動(dòng)人協(xié)議。實(shí)際上是用合同的方式把比較分散的股權(quán)聯(lián)合在一起，然后形成了比較大的統(tǒng)一表決權(quán)體系，其中的三個(gè)25%股東，或者說全部的四個(gè)25%的股東可以達(dá)成一個(gè)協(xié)議：在公司的表決事項(xiàng)上用一個(gè)聲音說話，盡可能的避免沖突和僵局。除非有非常特殊的情況，在公司股東會(huì)的表決上大家要以相同的觀點(diǎn)出現(xiàn)。
第三、非上市非公眾公司章程約定調(diào)整投票權(quán)。公司法也有規(guī)定，一般來(lái)說公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，投票權(quán)是和股權(quán)相對(duì)應(yīng)的，有多少比例的股權(quán)就有多少比例的投票權(quán)。如果是一個(gè)普通的公司，他可以通過對(duì)于約定不同比例的投票權(quán)或者表決權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn)，也就是說有類似于AB股這種制度，在公司法當(dāng)中也是有這個(gè)制度空間的。
第四、上市公司和非上市公眾公司的優(yōu)先股制度。同時(shí)我們國(guó)家還在探索，在上市公司和非上市公眾公司當(dāng)中推行優(yōu)先股制度，發(fā)行優(yōu)先股就是說公司可以發(fā)行沒有表決權(quán)的股票。既可以滿足公司融資的需求，又不會(huì)導(dǎo)致公司的表決權(quán)被稀釋。這種融資方式也是有一定代價(jià)的，你獲得了更多的投票權(quán)同時(shí)也要讓渡利益分配的權(quán)利。優(yōu)先股的意思就是可以優(yōu)先的分配利潤(rùn)，比如說今年公司只賺了100萬(wàn)，優(yōu)先股只占10%。
對(duì)于股權(quán)激勵(lì)來(lái)說，需要注意的問題有：
一，股權(quán)來(lái)源：這個(gè)激勵(lì)股權(quán)的來(lái)源是什么？是部分股東還是全體股東？
二，性質(zhì)：我們現(xiàn)在所做的所謂股權(quán)激勵(lì)可能并不是真的股權(quán)激勵(lì)。比如說幾個(gè)人一起創(chuàng)業(yè)，其中一個(gè)人是先期出資的，另外兩個(gè)人可能只繳了部分出資并不實(shí)際出資，在這種情況下，另外兩個(gè)沒有實(shí)際出資的人我們也會(huì)把他們認(rèn)為是獲得了股權(quán)激勵(lì)，但和真正的股權(quán)激勵(lì)是有差異的，他獲得的只是一個(gè)認(rèn)購(gòu)權(quán)而已，公司的運(yùn)作資金應(yīng)該說前期是有創(chuàng)始人所提供的。但是從法律上而言，這個(gè)公司實(shí)際上還是三個(gè)人所共同開辦的，無(wú)非是出資有先有后而已。
三，對(duì)象：激勵(lì)的對(duì)象到底是全員還是高管？哪些人是對(duì)公司做出重要貢獻(xiàn)的？哪些是需要積極去激勵(lì)的？哪些是需要我們?nèi)ヅ囵B(yǎng)的？每個(gè)公司都會(huì)有具體不同的情況，但這是一個(gè)必須要考慮的因素。
四，條件：股權(quán)激勵(lì)具體要根據(jù)業(yè)績(jī)來(lái)實(shí)施，也要考慮員工的服務(wù)期以及公司所在的發(fā)展階段。也就是說什么樣的條件下，員工可以獲得股權(quán)激勵(lì)？
五，方式：通常有股權(quán)、期權(quán)或者是股權(quán)+期權(quán)的方式。股權(quán)就是給的股權(quán)比例，而標(biāo)準(zhǔn)的期權(quán)實(shí)際上是一個(gè)任購(gòu)權(quán)，也就是說員工可以比較低的價(jià)格去認(rèn)購(gòu)公司的股票，所以標(biāo)準(zhǔn)的期權(quán)更多是針對(duì)有比較流通性的上市公司股票為對(duì)象種認(rèn)股權(quán)利。同時(shí)在很多股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃里也有股權(quán)+期權(quán)的方式，這是既要考慮到員工當(dāng)下和過去的貢獻(xiàn)，更要考慮到我們?nèi)绾渭?lì)員工未來(lái)更好的為公司工作。
六，持股：公司的股權(quán)要有集約的作用，應(yīng)該惠及到很多方面，同時(shí)我們又要確保股權(quán)集中。通常來(lái)說在公司沒有發(fā)展成熟之前，由創(chuàng)始人直接或者代持是一個(gè)比較不錯(cuò)的方式，這個(gè)是為了避免公司的股權(quán)、管理權(quán)以及投票權(quán)的過度分散給公司的管理效率帶來(lái)問題。
七，能撤銷嗎？激勵(lì)的股權(quán)如果已經(jīng)給員工，那么應(yīng)該是不能收回的，因?yàn)檫@個(gè)員工經(jīng)過股權(quán)激勵(lì)的措施已經(jīng)成為股東方。而且我們認(rèn)為股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃一旦為員工所認(rèn)可，實(shí)際上就在公司和員工之間形成了一個(gè)協(xié)議，任何協(xié)議的一方都不能單方面隨意的解除或者撤銷這個(gè)協(xié)議，所以股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃一旦做出公布，實(shí)施生效之后也不能輕易的撤銷。這就是說創(chuàng)業(yè)者和創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)在制定股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的時(shí)候，你要謹(jǐn)慎。
八，財(cái)務(wù)影響。股份支付實(shí)際上是公司以股份來(lái)支付人工工資薪酬的一種方式，就是我們所說的股權(quán)激勵(lì)。以股份支付一般會(huì)對(duì)當(dāng)期的利潤(rùn)造成影響，公司認(rèn)為他可能會(huì)減少當(dāng)期的凈利潤(rùn)，減少當(dāng)期財(cái)務(wù)上的凈利潤(rùn)。
提示這一點(diǎn)的意義是在于，創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)在不斷融資的過程當(dāng)中可能就會(huì)有對(duì)賭，其中業(yè)績(jī)對(duì)賭是一個(gè)主要的形式，也就是說在某一個(gè)階段之后這是伴隨著我們公司發(fā)展的。在融資過程當(dāng)中，未來(lái)上市之后的業(yè)績(jī)也非常重要，這種情況下如何實(shí)施股權(quán)激勵(lì)呢？可能還要考慮他對(duì)財(cái)務(wù)利潤(rùn)的影響。
曾經(jīng)有一個(gè)案子就是創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)跟投資方有一個(gè)對(duì)賭協(xié)議，每年如果創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)利潤(rùn)達(dá)到一億一千萬(wàn)以上，那么這個(gè)創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)可以得到750萬(wàn)到1500萬(wàn)之間的獎(jiǎng)金。這一年然后他們的財(cái)務(wù)凈利潤(rùn)是超過了一億一千萬(wàn)，但是經(jīng)過調(diào)整，他們卻不足一億一千萬(wàn)。因?yàn)橹虚g他們對(duì)幾個(gè)高管人員進(jìn)行了股權(quán)激勵(lì)，發(fā)放了一些股份，這個(gè)股份的發(fā)放使得公司調(diào)整后的凈利潤(rùn)就減少了幾百萬(wàn)，恰好使這個(gè)公司的利潤(rùn)越過了激勵(lì)的標(biāo)準(zhǔn)線，最終導(dǎo)致對(duì)賭的雙方之間發(fā)生矛盾，最后還起訴到法院。
1、請(qǐng)問合伙人與有限公司最大區(qū)別是什么呢，現(xiàn)在采用合伙人制度的公司增多了，感覺在科技公司和事務(wù)所更明顯，如何看待呢？
余能軍：有限公司和合伙最大的區(qū)別在于對(duì)公司債務(wù)責(zé)任承擔(dān)上是否有限額，如果你成立的是個(gè)一百萬(wàn)注冊(cè)資本的有限公司，欠了150萬(wàn)的外債但你并不需要承擔(dān)這50萬(wàn)。如果是各個(gè)合伙人拿出100萬(wàn)來(lái)，后來(lái)這一百萬(wàn)虧掉了，還欠50萬(wàn)，合伙人還要對(duì)這負(fù)債承擔(dān)責(zé)任。
2、余律師，我想問初創(chuàng)團(tuán)隊(duì)如果是兩個(gè)人的話，股份1:9或者2:8那么利潤(rùn)上也是這么分配么？
余能軍：如果沒有特別的約定，利潤(rùn)也是按這個(gè)比例來(lái)分配，但是公司法上也可以在章程中對(duì)利潤(rùn)分配做不同于股權(quán)比例的約定。
3、請(qǐng)問余律師，創(chuàng)業(yè)公司，涉及到創(chuàng)始人控制權(quán)和企業(yè)未來(lái)發(fā)展?fàn)砍兜募?lì)。我的問題是如何衡量企業(yè)的估值和個(gè)人的估值，沒有這個(gè)好難做具體股份比例的分配
余能軍：這兩個(gè)既然是估值就很難有確切的價(jià)值評(píng)判，“估”意味著大家都會(huì)對(duì)自己的價(jià)值進(jìn)行評(píng)估，也會(huì)對(duì)對(duì)方的價(jià)值進(jìn)行評(píng)估。我們估企業(yè)的價(jià)值也估對(duì)方的人力價(jià)值，然后找到匹配雙方的交易條件，最終都是一個(gè)談判的過程，所以這個(gè)不用太糾結(jié)于估值。我覺得在企業(yè)發(fā)展過程當(dāng)中，還是要關(guān)注這個(gè)人對(duì)我們企業(yè)是不是真正需要的，獨(dú)一無(wú)二的？如果是這樣的情況，我覺得在合適的條件下還是以引進(jìn)人才或者是引進(jìn)資源為重。
4、我們對(duì)團(tuán)隊(duì)進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)，但是加入一個(gè)關(guān)于服務(wù)時(shí)間的條款，比如說若在公司工作未滿12個(gè)月，公司能不能收回股權(quán)？
余能軍：現(xiàn)在考慮能不能收回不如考慮本身就把股權(quán)激勵(lì)的協(xié)議附一個(gè)期限，也就是服務(wù)期滿再實(shí)際轉(zhuǎn)讓，也可以激勵(lì)員工更好的為公司工作。
5、針對(duì)前段時(shí)間很火的股權(quán)眾籌，如何評(píng)估創(chuàng)業(yè)公司估值和股權(quán)出讓自己的比例？在一些創(chuàng)業(yè)大賽的路演，經(jīng)常看到針對(duì)投資人的宣講，估值xxx萬(wàn)，出讓比例15％。
余能軍：估值實(shí)際有一些既定的模型，對(duì)于成熟的企業(yè)是可以適用模型的：這個(gè)行業(yè)市盈率是多少？公司利潤(rùn)又是多少？但是這通常都是對(duì)于成熟企業(yè)有相應(yīng)的數(shù)據(jù)支撐而且發(fā)展比較穩(wěn)定。
對(duì)于初創(chuàng)企業(yè)來(lái)說，實(shí)際上這些模型很多時(shí)候是沒有現(xiàn)實(shí)意義的。第一：看這個(gè)行業(yè)有沒有足夠大的想象空間。第二、看這個(gè)團(tuán)隊(duì)潛力怎樣，不同的人對(duì)同一個(gè)團(tuán)隊(duì)可能有完全不同的看法。
6、請(qǐng)問通常創(chuàng)業(yè)公司在哪個(gè)階段對(duì)一般團(tuán)隊(duì)成員實(shí)施股權(quán)激勵(lì)比較合適？
余能軍：實(shí)際上創(chuàng)業(yè)企業(yè)一開始就可能需要股權(quán)激勵(lì)。為什么呢？因?yàn)槲覀儾畹氖清X，有的是股權(quán)，我們最大的問題可能太不重視我們的股權(quán)導(dǎo)致往往股權(quán)被低估或者股權(quán)給到一些不適合人的手中，這是最大的問題。
我們的原則應(yīng)該是：能用錢解決的問題不要用股權(quán)去解。股權(quán)激勵(lì)真正是對(duì)公司在特殊發(fā)展時(shí)期或是對(duì)于公司有特殊發(fā)展意義的那些人才能這樣解決。股權(quán)實(shí)際上是公司的戰(zhàn)略資源，非常有限，而且股權(quán)稀釋對(duì)公司的影響也是非常大的。
7、我想問一下，“人人配股”這種方式現(xiàn)在為何不可行？像華為這種虛擬受限股的方式的爭(zhēng)議性在哪里？還請(qǐng)余律師分析一下。除了華為沒有幾家公司是這種機(jī)制。
余能軍：“人人配股”未來(lái)可能會(huì)面臨上市的問題。通常來(lái)說公司上市前要對(duì)股東進(jìn)行清理，股東太多可能會(huì)導(dǎo)致未來(lái)無(wú)法走上市之路，這也是華為現(xiàn)在一直沒有在公開市場(chǎng)上市的原因。
我們所做過的很多上市項(xiàng)目，都是因?yàn)楣蓶|過多沒有辦法清理而導(dǎo)致擱淺，特別是以前的一些銀行類企業(yè)或者是基金會(huì)轉(zhuǎn)銀行這樣的企業(yè)。
8、請(qǐng)問余律師，我的項(xiàng)目對(duì)銷售比較有依賴性，但銷售的流動(dòng)性很大。請(qǐng)問我應(yīng)該怎么設(shè)置股權(quán)或期權(quán)比較靈活？
余能軍：如何讓銷售人員對(duì)公司有更強(qiáng)的依賴性，我想股權(quán)激勵(lì)能夠起到一定的作用，比如說把他的未來(lái)跟公司未來(lái)長(zhǎng)遠(yuǎn)的發(fā)展結(jié)合在一起，用期權(quán)的方式是特別適合的?；蛘呤穷愃朴谄跈?quán)的方式，根據(jù)他的業(yè)績(jī)?nèi)缓笤谖磥?lái)什么情況下對(duì)他進(jìn)行兌現(xiàn)，比如說未來(lái)公司能夠上市，或者說未來(lái)多少年之內(nèi)能夠得到一個(gè)什么樣的回報(bào)這樣的激勵(lì)方式，當(dāng)然都是以股權(quán)為標(biāo)志的，對(duì)他來(lái)說應(yīng)該可能會(huì)起到穩(wěn)定的作用。
9、有個(gè)外行問題，我看類似滴滴、美團(tuán)這種超級(jí)獨(dú)角獸，甚至京東，融資都不僅僅是常規(guī)的ABCD輪，每一輪可能都分好幾個(gè)小輪，這種情況下如何權(quán)衡天使投資人和后面跟進(jìn)的大型基金？投資人如何考慮股權(quán)稀釋的問題？
余能軍：像美團(tuán)、滴滴這些企業(yè)每一輪融資估值都會(huì)大得多，所以他的天使輪和后期的滴滴投資之間沒有根本的矛盾，每一輪投資都讓之前的天使輪投資的投資人的股權(quán)被稀釋，但是他股權(quán)的價(jià)值有很大的增長(zhǎng)，所以他們一點(diǎn)都不反感這種投資。
10、請(qǐng)問股權(quán)激勵(lì)協(xié)議可以規(guī)定是優(yōu)先股（無(wú)投票權(quán)）嗎？
余能軍：這個(gè)問題問得很好。實(shí)際上在股權(quán)激勵(lì)當(dāng)中，完全可以給予他這種沒有投票權(quán)的優(yōu)先股是完全可以的，當(dāng)然需要全體股東的同意，這個(gè)都是沒有問題的。
但優(yōu)先股有一個(gè)問題。比如在大陸公司法體系下，優(yōu)先股只限在持有上市公司或者新三板掛牌公司才有權(quán)發(fā)行，其他的公司不允許發(fā)行優(yōu)先股的。其他類型公司可以通過一些另外的方式，比如說章程當(dāng)中約定，也就是說使某一部分股東分配利潤(rùn)，但是不享有表決權(quán)或者是投票權(quán)，這是完全可以實(shí)現(xiàn)的。
11、請(qǐng)問作為專注股權(quán)類法律問題的事務(wù)所，余律師遇到最難辦，遇到紛爭(zhēng)最多的案子是哪類或哪個(gè)？有哪些值得借鑒和思考的方面？
余能軍：創(chuàng)始人之間的股權(quán)糾紛，因?yàn)橘Y料不全，意思表達(dá)不全面，發(fā)生矛盾后各說各的道理，很難理清。所以企業(yè)在創(chuàng)業(yè)之初就要做好基礎(chǔ)關(guān)系的搭建，股東關(guān)系管理的規(guī)范化和文件的保存，不要口頭商議任何與股權(quán)有關(guān)的問題，有協(xié)議必須書面記錄。
12、如AB兩人發(fā)起成立公司，注冊(cè)資本100萬(wàn)，A認(rèn)繳60W，B認(rèn)繳40W。認(rèn)繳期到期后，A已實(shí)際出資60W，B實(shí)際出資10W，未完全出資。這種情況怎么處理？
余能軍：這個(gè)問題也很典型。協(xié)議有明確規(guī)定的情況下可以履行這個(gè)協(xié)議，比如說違約的要支付違約金。沒有履行的可以解除協(xié)議或者做其他的安排，比如說按實(shí)際出資來(lái)重新確定股權(quán)比例或其余的認(rèn)繳出資由其余股東來(lái)完成。
您說的這個(gè)情況，從公司法的角度來(lái)說，股東在認(rèn)繳期限的出資都是可以的，但如果認(rèn)繳期限實(shí)際影響到了公司的經(jīng)營(yíng)，還得看誰(shuí)對(duì)公司有這個(gè)決定權(quán)。你可以提議召開一個(gè)股東會(huì)，要求這個(gè)公司股東將認(rèn)繳期限提前，這個(gè)決議對(duì)于另一方來(lái)說也是生效的。
13、請(qǐng)問AB股權(quán)架構(gòu)，中國(guó)市場(chǎng)認(rèn)可嗎？ 有勝訴的案例嗎？
余能軍：實(shí)際上我們現(xiàn)在正是在探索優(yōu)先股其實(shí)就是AB股，部分有投票權(quán)，部分沒有投票權(quán)的。他現(xiàn)在適用的范圍是試行，還不是正式是公司法的制度。在正式公司和新三板的掛牌公司，其他的非上市公司這些普通的有限公司還不適用。
14、學(xué)習(xí)發(fā)現(xiàn)，在公司上加一個(gè)有限合伙企業(yè)比較好，所有的核心管理人員、股權(quán)激勵(lì)對(duì)象都在這個(gè)合伙企業(yè)中，創(chuàng)始人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人。對(duì)公司穩(wěn)定性、人員退出好安排。我的問題是：如果合伙人變動(dòng)，上市時(shí)是否成為股份不穩(wěn)定的上市審核的障礙？審核時(shí)會(huì)穿透嗎？
余能軍：做股權(quán)激勵(lì)的時(shí)候，為了避免股權(quán)的分散，有些公司股權(quán)激勵(lì)的對(duì)象非常多。把這些人放到一個(gè)所謂的持股平臺(tái)里面，設(shè)一個(gè)有限合伙來(lái)持有大家的股份。比如說公司有20個(gè)要激勵(lì)的員工，如果都進(jìn)入公司的股東，那么開股東會(huì)就非常麻煩，管理也非常不方便。一般我們就把他放在有限合伙里面，通常執(zhí)行合伙人由公司大股東來(lái)?yè)?dān)任，這樣大股東在里面只占1%的合伙份額，但是他控制了這20%的股權(quán)，仍然由他控股。
公司的實(shí)際控制人以及關(guān)鍵崗位的高級(jí)管理人員的變動(dòng)，這肯定是公司上市過程當(dāng)中非常關(guān)注的。一般來(lái)說，在審核期內(nèi)，比如說創(chuàng)業(yè)板，公司是近三年內(nèi)不允許公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化。
對(duì)實(shí)際控制人的肯定是要穿透的，最終會(huì)審核到你個(gè)人是不是發(fā)生了變化？比如說你打算上市這家公司，他的母公司是一家公司，盡管母公司沒有發(fā)生變化，但是母公司的股東是一個(gè)個(gè)人，這個(gè)人如果發(fā)生變化的話，就會(huì)認(rèn)為實(shí)際控制人其實(shí)已經(jīng)發(fā)生變化了。（本文獨(dú)家首發(fā)鈦媒體，根據(jù)上海信和安律師事務(wù)所主任、創(chuàng)始合伙人余能軍律師在鈦坦白上的分享整理）
【鈦客介紹：余能軍律師是法學(xué)碩士，上海信和安律師事務(wù)所主任、創(chuàng)始合伙人，企業(yè)上市、股權(quán)并購(gòu)與投融資法律專家。同時(shí)，他也是上海財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)生職業(yè)生涯導(dǎo)師，上海政法學(xué)院兼職碩士導(dǎo)師，創(chuàng)業(yè)導(dǎo)師?！?/p>
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余律師在群內(nèi)非常認(rèn)真的回答了問題，這期鈦坦白真的很不錯(cuò)